第12章 刑辯邊界
第12章 刑辯邊界
聞途來見李呈昊的時候，看到他臉色灰白，眼神空洞無光。
“聞律師你終于來了，檢察官剛剛說的是真的嗎？我沒辦法成立正當防衛嗎？我該怎麽辦？是不是沒有無罪的機會了？”他一個接一個的問題抛出，聲音帶着顫顫巍巍的哭腔。
聞途神色冷靜，他知道這種情況下不能自亂陣腳，否則會讓當事人陷入更絕望的境地。
“你應該清楚檢方的意見了，這次補充偵查，檢方收集到了很關鍵的信息，目前情況對我們确實不利，我需要時間審查新的證據，然後調整辯護策略。”
聞途語氣沉穩，讓人安心：“要不要簽認罪認罰，取決于你的意願，我和檢方意見存在很大分歧，不能向你保證檢方認定的事實一定正确或錯誤，認罪認罰簽了後，法院會在檢察院的量刑建議基礎上給你判得更輕。雖然律師辯護權是獨立的，但當事人的認罪一定程度上會限縮律師的辯護空間，如果你相信我，等我先把新的辯護思路整理好，我們讨論之後再做決定，你看可以嗎？”
李呈昊說：“我一切都聽你的，你讓我認我就認，你讓我怎麽說我就怎麽說，我相信你。”
“好，謝謝你的信任，我也向你承諾，作為你的律師我一定盡我所能，最大程度上保護你的合法權益。”
“有你這句話我就放心了，我現在能指望的人只有你。”
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聞途本科時參加學校“灋術杯”學術論文競賽，小組在導師溫語梁的帶領下從一群碩士生隊伍中殺出重圍，取得第二名的成績，于聞途而言，溫老師既是良師也是益友。
溫語梁五十歲的年紀，在F大刑事司法學院任副教授、碩士生導師，也是景恒律師事務所的高級合夥人。
溫教授最近随F大赴國外交流項目團隊去往德國訪學，一回國就要處理大量工作，聞途的請客被排到了兩周後，這天晚上聞途提前到達了餐廳。
他接到老師的電話，下樓去迎接，發現溫語梁身後還跟着一個人。
視線交錯的剎那，秦徽朝他笑了笑。
聞途頓了片刻，微笑着回應，朝他們走過去：“老師，我這頓飯請得晚了些，實在慚愧。”
溫語梁雙手握着他的手說：“這是哪裏話，你才到景恒來，各種事務應接不暇，我還尋思着會不會耽擱你，怎麽樣，在景恒還習慣嗎？”
聞途回答：“景恒氛圍很好，已經習慣了，多虧您給了我這麽好的平臺……”
他和溫語梁許久沒見，有很多話要說，聊了一會兒聞途道：“老師，外面天氣熱，我們上去慢慢說吧。”
“小秦剛和我參加完座談會，我想着你們也熟，就讓他一起過來聚一下。”
秦徽微笑着說：“師弟，我來蹭個飯，你不介意吧？”
“怎麽會介意，我很高興師兄能來。”
溫語梁道：“小秦也在考慮退身紅圈了，估計你們還能繼續做同事。”
聞途愣了一下，看向秦徽：“師兄也打算來景恒嗎？”
秦徽說：“如果溫老師肯收留我的話。”
“你又是說的哪裏話？”溫語梁打趣道，“都是我的親學生，我一視同仁地歡迎，就看你們嫌不嫌棄了……好了好了，我們別在這站着，趕快上去吧。”
聞途側身做了個邀請的手勢：“老師您先請。”
上樓入座，聞途吩咐服務員上菜，便和溫語梁漫談起來。
溫語梁性格随和，語氣談吐溫柔而知性，讓人覺得如沐春風。
她問起十裏街的案子，聞途表情沉了幾分：“這個案子挺讓我頭疼的，目前案件的焦點是正當防衛的時間條件，我檢索了一些類案，各地法院的判定如出一轍，因此我在考慮要不要放棄無罪辯護。”
溫語梁說：“目前檢方掌握了哪些證據？”
聞途大致列舉，而後看到溫語梁眉頭緊鎖，他說：“老師，您也覺得不太好辦嗎？”
溫語梁答：“司法實踐中認定正當防衛是相當困難的，一旦造成死亡結果，法院就會提高警惕，為防止被害人家屬鬧訪，以及考慮到社會影響，法院往往會把符合要求的防衛行為認定為犯罪。”
旁邊的秦徽說：“全國的無罪判決率不到萬分之五，想得到法院的寬容不是易事。”
聞途點點頭，溫語梁又道：“大多數律師不敢做無罪辯護，怕風險，怕麻煩，但我向來都建議學生，作為律師分析案子，一定要先設立無罪辯護思維，刑事辯護的邊界是什麽？那就是在法律允許的範圍內，窮盡一切手段去保障被告的權利。
“我們之所以要首先考慮無罪，依賴于一種‘戰略性威懾理論’，通過程度最深的‘無罪’來降低判決原本的下限，為法官裁量拓展空間，通過反駁、辯論以制造一系列争議點來給法官施加壓力，就算判不了無罪，也會從輕處理。”［1］
“嗯，我明白，如果有思路，我會堅持無罪辯護。”聞途說，“但目前的麻煩是找不到突破口。”
溫語梁道：“小聞，我現在問幾個問題，你仔細想一想，檢方給出的監控視頻，就一定能證明被害人暈過去了嗎？正當防衛中的舉證責任是怎樣的？以及，最根本的問題，立法者設立正當防衛的初衷何在？”
老師的提醒點到為止，聞途垂下眼睛，陷入沉思。
“你要知道，檢方和你是對立面，不要期待檢察官能和你共情，也不要輕易認同檢察官的看法，對方提出的每個細節，能從根本上除的我們絕不能去迎合，否則就會被對方的思路帶偏。”
聞途想了想回答：“老師以前講過‘破而後立’的思想，但在實踐中我不太擅長運用，可能我還是少了一些膽量。”
溫語梁莞爾一笑道：“‘破’不是颠覆性的，再嚴謹的證據鏈條也會百密一疏，在于你能不能發現，像我以前總說的，我們要學會拆分證據，如果一條證據鏈是A、C、E，就要注入新的證據、新的細節把它擴充為ABCDE，只要你能找到疏漏，能切斷其中的BC或者CD之間的聯系，你就可能成功。”［2］
聞途眼裏閃過一道光，他瞬間覺得醍醐灌頂。
“我辦案件時一直堅信一句話，凡事不是因為有希望才堅持，而是堅持了才會有希望，你可能面對很對非議，可能所有人都不看好你，覺得你一定會失敗，但往往這個時候你更要堅持。我們刑辯工作者都應該有這種信念，很多時候不是因為案件太難，而是你敢不敢想，敢不敢做。”
聞途沉重地點了一下頭：“老師，謝謝您，我會好好考慮的。”
溫語梁最近身體不好，吃完飯聞途就讓她早些回家休息，告別後，聞途目送着她的轎車消失進街道的車流，轉身迎上秦徽的目光。
“師兄，你沒開車來吧，我捎你回去。”聞途說。
“好。”秦徽點了點頭，和他一起往地下車庫走。
聞途問他：“你真的打算來景恒嗎，已經跟那邊辭職了？”
“還在考慮。”秦徽看向他，“我加入景恒不好嗎？”
“沒有，你是溫老師帶的研究生，是她名正言順的學生，按理來說你想進景恒會更容易一些。”
“我說的不是這個。”秦徽一笑了之，“算了……聞途，我一直想問你個事。”
“什麽？”
“你這個案子不打算申請回避嗎？”
聞途腳步一頓，又聽秦徽說：“快移送法院了吧，要申請的話得趕緊了。”
刑事訴訟中的回避制度，指與案件有利害關系的司法人員不能參與該案的訴訟活動，以保證司法公正。
他聽得出來，秦徽在旁敲側擊問他怎麽看待自己和谌意現在的關系。
“不打算申請。”聞途淡淡答道，“第一是沒法定理由，第二是過去了這麽多年，我和他都釋然了，如果申請反而顯得心虛。”
“真的釋然了嗎？”
“……”聞途錯愕了片刻，“嗯？”
“你還沒放下他吧。”
“……”
路燈照在秦徽的鏡片上，光圈恰好蓋住他的瞳眸，聞途看不清他眼中的神色。
“我騙你做什麽。”
“是啊，你沒必要騙我，其實我都能看出來。”秦徽道，“要是真的放不下，不如把以前的事和他坦白，F大的好友圈子裏，我是為數不多知道你們談過的人吧，有什麽顧慮可以告訴我，我試着幫你解決。”
見聞途不說話，秦徽垂下眼皮：“對不起啊，是我多嘴了。”
聞途低頭往前走，沒回應，直到抵達車庫電梯入口，他才緩緩回答：“如果換成十八歲的我，我喜歡什麽就一定要得到，想要什麽都會去争取，但現在……”
他揚了一下唇角，笑容有些發澀：“年紀大了越來越覺得，很多東西沒法強求，感情不能只憑一腔熱血，還有太多現實因素要考慮，至于坦白，順其自然吧，他如果願意聽我當然會告訴他。”
“也是。”秦徽點點頭，“畢竟你們五年沒聯系過了，循序漸進才好。”
“我有和他聯系。”
秦徽詫異地看向聞途，聽他說：“這五年來我都在和他保持聯系。”
話音落下，他又補充了一句：“單方面的。”
秦徽愣了半天，遲鈍地問道：“是嗎？”
“師兄，我們不聊他了，可以嗎？”
秦徽像是沒聽進去，自顧自開口：“你不申請回避的話，如果法院判了無罪，他作為主辦檢察官是要被追責的。”
言下之意是你舍得他被追責嗎。
聞途停下腳步，秦徽也停下，看着他的眼睛盛着微光，稀疏卻很鮮明：
“就算他退出我的案子，難道就不用接別的案子了麽，公事公辦是原則，做一項決定之前必然要準備好承擔後果，他是公訴人，肯定比我更能預測到每次起訴的風險，我沒有退路，這場官司我必須不遺餘力地去打，相信他也是。”
秦徽移開視線，低頭扶了一下眼鏡，道：“嗯，希望能好運。”
【作者有話說】
[1]戰略性威懾理論，參考自陳瑞華教授的《刑事辯護的藝術》
[2]拆分證據思想，參考自朱明勇律師的《刑辯私塾》
